• 14 января 2021
• 101897
• Автор статьи: 1С-Старт

Ответы на любые вопросы по регистрации ООО и ИП вы можете получить, воспользовавшись услугой бесплатной консультации по регистрации бизнеса:

Единоличный исполнительный орган (руководитель) ООО осуществляет руководство текущей деятельностью ООО, то есть решение его повседневных задач. Он подотчетен общему собранию участников и совету директоров ООО, если таковой создан в обществе (п. 4 ст. 32 Федерального закона «Об ООО»).

Наименование должности единоличного исполнительного органа ООО

 П 1  ст. 40 Федерального закона «Об ООО» допускает различные варианты наименования должности единоличного исполнительного органа: директор, генеральный директор, президент и другие. Вместе с тем различия в наименовании должности сами по себе не влияют на статус единоличного исполнительного и его место в системе органов управления ООО.

Несоответствие наименования должности в подписанном от имени ООО документе не влияет на действительность данного документа (постановление ФАС ПО по делу № А65-517/2010) 

Полномочия руководителя ООО

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа ООО и принятия им решений устанавливается (п. 4 ст. 40 Федерального закона «Об ООО»):

• уставом ООО;
• внутренними документами ООО;
• договором между ООО и единоличным исполнительным органом.

При этом  П 1  ст. 40 Федерального закона «Об ООО» напрямую определяет, что единоличный исполнительный орган:

• действует от имени ООО без доверенности, в том числе при заключении сделок;
• выдает доверенности третьим лицам на представление интересов ООО;
• назначает на должность сотрудников ООО, переводит и увольняет их с должности, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
• осуществляет иные полномочия, не отнесенные к компетенции иных органов управления ООО. 

• Два генеральных директора в ООО

Избрание руководителя ООО

В соответствии с  П 1  ст. 40 Федерального закона «Об ООО» избрание единоличного исполнительного органа ООО может осуществляться:

Трудовой договор с руководителем от имени ООО подписывается одним из следующих лиц:

• председатель общего собрания участников ООО;
• участник ООО, уполномоченный общим собранием;
• председатель совета директоров;
• лицо, уполномоченное советом директоров.

Если ООО состоит только из 1-го участника, который в то же время является его руководителем, то в таких случаях трудовой договор также подписывается, при это подписи от обеих сторон трудового договора ставит одно и то же лицо, выступающее и как работник (руководитель), и как орган управления работодателя (определение ВАС РФ по делу № А51-6093/2008,20-161).

Как единственному участнику подписать договор с самим собой?

 Федеральный закон «Об ООО» устанавливает (п. 2 ст. 40), что в качестве единоличного исполнительного органа ООО может выступать только физическое лицо, за исключением, если управление делами общества передано управляющей организации (ст. 42). Единоличный исполнительный орган ООО может выбран из числа посторонних лиц, не являющихся его участниками (п. 1 ст. 40 Федерального закона «Об ООО»).

Срок полномочий руководителя ООО

Срок полномочий единоличного исполнительного органа устанавливается в уставе ООО (П 1  ст. 40 Федерального закона «Об ООО»). При этом уполномоченные органы (общее собрание, совет директоров) вправе досрочно прекратить его полномочия (пп.4 п. 2 ст. 33 и пп.2 п. 2.1. ст. 40 Федерального закона «Об ООО»).

• Срок трудового договора с руководителем ООО

Полномочия руководителя ООО возникают и прекращаются с момента принятия уполномоченным органом соответствующего решения и не связаны с фактом внесения в ЕГРЮЛ таких сведений (постановления Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 12049/05).

1. Стоит отметить, что полномочия единоличного исполнительного органа по истечении их срока являются действительными, если уполномоченный орган ООО не принимал решения о назначении на должность другого лица (Определение ВАС РФ по делу № А40-9598/10-22-91).
2. Документы, подтверждающие полномочия руководителя ООО:
3. Дополнительно рекомендуем прочитать статью о сроке трудового договора с руководителем ООО. 

Хотите открыть ООО и не знаете с чего начать? Подготовьте документы для регистрации бизнеса в нашем сервисе бесплатно. Сервис исключит ошибки и сократит время подготовки документов.

Правовой статус лица, исполняющего обязанности руководителя — Компания «АПИ»

• 
• Очередную статью для Палаты адвокатов подготовила Елена Моносзон, руководитель проекта КонсультантАрбитраж: Волго-Вятский округ.
• В практической деятельности хозяйствующих субъектов часто возникают вопросы, касающиеся правового статуса лица, исполняющего обязанности руководителя (генерального директора, директора), – в частности вопрос о том, как правильно оформить и указать в договорах основания его полномочий.
• Подобные вопросы возникают потому, что действующее законодательство не дает четкого определения правового статуса лица, исполняющего обязанности руководителя.
• Предлагаю рассмотреть две ситуации, в которых полномочия исполняющих обязанности лиц в договорных правоотношениях принципиально различаются.
• Ситуация первая

В организации есть действующий руководитель, его должность не является вакантной. Руководитель знает, что длительное время его на рабочем месте не будет (необходимо уехать в командировку, уйти в отпуск, пройти лечение). Он заранее издает приказ о том, что во время его отсутствия его обязанности будет исполнять иное должностное лицо (как правило, один из его заместителей). Исполняющий обязанности руководителя на период временного отсутствия последнего становится главой трудового коллектива организации. Работники должны исполнять все его приказы и распоряжения.

При этом полномочия исполняющего обязанности руководителя на заключение договоров от имени организации (хозяйствующего субъекта) в данном случае должны оформляться не приказом, а доверенностью.

Дело в том, что приказ является внутренним (локальным) распорядительным документом и его действие не будет выходить за рамки организации, в которой он издан. Кроме того, приказ не предоставляет гражданско-правовых полномочий.

Документом, который позволяет одному лицу действовать от имени другого, является именно доверенность (п. 1 ст. 185 ГК РФ).

Следовательно, при заключении договоров исполняющий обязанности руководителя подтверждает свои полномочия доверенностью, а не приказом.

Ситуация вторая

Должность руководителя организации неожиданно оказалась вакантной. Допустим, занимавшее ее лицо уволилось по собственному желанию. Руководитель состоит с юридическим лицом не только в гражданско-правовых, но и в трудовых отношениях.

Трудовое законодательство не содержит норм, препятствующих любому работнику уволиться по собственному желанию вне зависимости от наличия у него иных обязательств перед работодателем, и руководитель организации в данном случае не исключение.

Прямое управление в ООО собственником. Пределы, полномочия, ограничения. Возможно ли ООО без директора? (Спойлер: да, возможно)

• Сейчас, как правило, при регистрации ООО одного лица единственный учредитель стандартно назначает себя на должность генерального директора (директора) общества.
• Однако, на сколько такая привычная конструкция оправдана, и возможно ли управление ООО вообще без единоличного исполнительного органа?
• И да и нет. Разберем более подробно:

Кроме прав и обязанностей участника общества, поименованных в ст. 67, 67.1 ГК РФ, ст. 33 Федерального Закона №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», участник может обладать любыми иными правами и обязанностями в рамках закона, которые ему предоставлены Уставом общества.

При этом, согласно ст. 40 того же ФЗ, к исключительной непередаваемой  компетенции единоличного исполнительного органа (директора) общества относятся: представление интересов и заключение сделок, выдача доверенности и кадровые вопросы.

При этом, даже данные полномочия закон не запрещает ограничивать Уставом общества (например одобрение сделок).

Вывод 1: Уставом ООО можно предусмотреть довольно широкий перечень полномочий участника общества.

Например: согласование любых видов сделок, определение направления деятельности, распределение обязанностей среди сотрудников, прямое управление структурными подразделениями, представиление интересов общества перед третьими лицами по указанным вопросам, издание обязательных для исполнения распоряжений и т.д. и т.п., оставив Деректору функции кадровика.

Спорным остается вопрос о таком полномочии Участнику как «выдача доверенности на представление интересов общества», на практике такое полномочие участнику при наличии директора мы не пробовали, однако описанное ниже немного прольет свет и на это.

Теперь обратимся к судебной практике.

У нас есть Постановление ФАС Поволжского округа от 20.12.2010 года по делу № А65-3449/2010, в котором суд делает интересный вывод (вывод нижестоящего суда, который подтвержден ФАС):

В силу статьи 32 Закона общее собрание участников является высшим органом общества, из чего следует, что высший орган может принимать любое решение, относящееся к деятельности общества, независимо от наличия в обществе иных коллегиальных или единоличных исполнительных органов. Такие же полномочия принадлежат и единственному участнику общества.

Следовательно, единственный учредитель общества с ограниченной ответственностью имеет полномочия на подписание от имени общества договоров и прочих финансово-хозяйственных документов.

Есть так же еще более интересное Определение ВАС РФ от 20 июля 2011 г. № ВАС-8608/11, в котором Высший Арбитражный Суд указал, что:

1. Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон) высшим органом общества является общее собрание участников общества.
2. В силу пункта 1 статьи 33 Закона компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.
3. В пункте 2 названной статьи сформулированы вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания участников общества.
4. Согласно подпункту 13 пункта 2 названной статьи к компетенции общего собрания может быть отнесено решение иных вопросов, предусмотренных уставом общества.
5. Статьей 39 Закона установлено, что в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно

Суды установили, что согласно пунктам 15, 15.1 Устава общества к компетенции общего собрания участников относится предоставление участникам дополнительных прав или возложение на участников дополнительных обязанностей.

Решением единственного участника общества от 20.06.2008 N 2 одобрена сделка поручительства по кредитному договору, полномочия по подписанию договора поручительства от имени общества возложены на участника общества — Хачатряна С.А.

Поскольку решением единственного участника сам участник возложил на себя полномочия по подписанию договора поручительства, и данное решение не противоречит Уставу общества и Закону, суды не нашли оснований для вывода о подписании договора поручительства ненадлежащим лицом.

• Вывод 2: Действующее законодательство и судебная практика дают неограниченные полномочия управления, в том числе прямого управления Единственному участнику общества, как высшему органу управления Общества.
• Так нужен ли вообще директор, особенно в ООО одного лица?
• Давайте разберем, основываясь на вышеописанном.

С одной стороны у нас есть высший орган управления Обществом — Единственный Участник, который не нуждается в единоличном исполнительном органе, если он того не желает. Все функции и полномочия он имеет или может иметь и как единственный участник общества.

С другой стороны у нас есть ст. 40 ФЗ об ООО и Регламент ФНС. Так что на практике?

На практике, если Единственный Участник ООО хочет напрямую управлять компанией, минуя должность директора, соответствующее полномочие должно быть прописано в Уставе, а именно «единоличным исполнительным органом Общества является его единственный участник».

Можно вариации на тему: «Единоличный исполнительный орган — директор Общества, назначается на должность Решением единственного участника. В случае отсутствия назначенного директора Общества, полномочия единоличного исполнительного органа исполняет единственный участник общества».

При этом, при заполнении формы на регистрацию, в графе название должности вписывается «Единственный Участник» и соответственно данные единоличного исполнительного органа Общества заполняются данными участника Общества.

Вывод 3: Общество с ограниченной ответственностью может существовать без директора под прямым управлением Единственного участника.

P.S. Отвечаю заранее на вопрос, применяли ли мы подобные подходы на практике —  частично применяли.

В Юристрой обращались клиенты с запросом более обширных полномочий Единственного Участника, и мы расширяли их очень значительно, включая подписание первички, договоров, непосредственное руководство.

Полномочия по исполнению обязанности Единоличного Исполнительного органа ООО его Единственным Участником в Устав регистрировали, однако данным полномочием клиент в итоге не воспользовался, оставив в фирме директора.

Ответственность директора ООО: дисциплинарная, материальная, административная и уголовная

Директор ООО — ответственная должность. В случае промахов он отвечает перед акционерами и законом. Пренебрежение к формальным правилам приведёт к увольнению, штрафам и даже потере свободы. Статья поможет разобраться, в каких ситуациях директор рискует, чем именно и как избежать проблем.

Виды ответственности

• Для директора ООО выделяют четыре вида ответственности:
• — Дисциплинарную.
• — Материальную.
• — Административную.
• — Уголовную.

Материальную и дисциплинарную ответственность относят к внутренним делам компании. Претензии к директору поступают со стороны учредителей или совета директоров.

Административная и уголовная ответственность — это нарушение закона. К ней директоров привлекают надзорные органы.

Дисциплинарная ответственность

Дисциплинарная ответственность предполагает замечание или выговор, в самой плохой ситуации — увольнение.

За что

У директора есть обязанности. Они прописаны в трудовом договоре. Если директор плохо работает, есть все основания применить к нему дисциплинарное взыскание. В малом бизнесе обычно обходятся без формализма и делают замечание на словах.

Как это происходит

Вопрос о наказании генерального директора рассматривает работодатель. Это учредитель или совет директоров, если директор сам владеет долей компании. Если эти полномочия не распределены — тот, кто вправе увольнять и назначать директоров, например, главный акционер.

Взыскание накладывают в три этапа по 193 ТК РФ:

1. Работодатель требует от директора письменного объяснения. Если в течение двух дней не получает объяснение, в свободной форме составляет акт об отказе.
2. Принимает решение о наложении взыскания.
3. Ознакамливает директора с решением в течение трёх дней. Если директор отказывается подписать его, составляет акт об отказе в свободной форме.

Директор может обжаловать это решение, обратившись в трудовую инспекцию.

Пример:

Василий — директор ООО «МеталлСнабСеверСтройИнвест». В 2020 году он работал, как вол: запустил продажи в новом регионе, наладил отношения в двумя новыми крупными заказчиками, внедрил новую схему мотивации сотрудников. Сейчас февраль 2021: новый регион пока работает в минус, новые заказчики в следующий раз обратятся в апреле.

Вдобавок, старые клиенты платят хуже, чем раньше, и основная торговая площадка приносит меньше заказов. Поэтому по итогу года компания ушла в минус. Учредители рассчитывали на дивиденды, но ничего не получат. Они предлагают директору уволиться по собственному желанию. Он против, потому что считает себя героем. Учредители идут формальным путём по 193 ТК РФ.

Директор обращается в трудовую инспекцию.

Как избежать

Директор избежит дисциплинарной ответственности, если будет добросовестно выполнять свои обязанности. В каких именно ситуациях директор достоин наказания — лучше прописать в договоре. «Ненадлежащее исполнение» — слишком абстрактная формулировка, которая может привести к спорам.

Директора нельзя наказывать за проступок, который произошёл больше 2 лет назад. Если проступок обнаружили не в ходе ревизии или аудиторской проверки, срок сокращается до 6 месяцев. Директора наказывают в течение месяца после обнаружения проступка — иначе наказание неправомерно — ст. 193 ТК РФ.

Материальная ответственность

Материальная ответственность наступает, если генеральный директор причинил ущерб организации. Он полностью отвечает за это по ст. 277 ТК РФ. Сумма возмещения ничем не ограничена. Если ущерб серьёзный, директор заплатит миллионы.

За что

Директора наказывают, если он навредил организации действием или бездействием. Закон выделяет две причины: недобросовестность и неразумность — п.1 ст. 53.1 ГК РФ. Оба понятия разъяснил Пленум ВАС РФ в постановлении от 30.07.2013 №62.

Директор действовал недобросовестно, если:

— Заключил сделку из личного интереса. Например, заказал печать буклетов в типографии жены, и компания заплатила в два раза больше рыночной цены.

1. — Скрыл или извратил информацию о сделке.
2. — Заключил сделку без согласия участников ООО, если этого требует закон или устав.
3. — После увольнения не передал документы, которые свидетельствуют об ущербе компании.
4. — Заключил сделку на заведомо невыгодных условиях.
5. — Сотрудничал с фирмами-однодневками.
6. Директор действовал неразумно, если:

— Упустил важную информацию при заключении сделки. Например, закупил станки для производства, не сравнил с ценами у других поставщиков и переплатил. Или отгрузил товар компании на стадии банкротства — и не получил оплату.

— Заключил сделку без обычных в этом случае процедур. Например, не согласовал договор поставки с юристом.

Как это происходит

Организация имеет право требовать полного возмещения убытков. Убытками по ст. 15 ГК РФ считают:

— Упущенную выгоду: директор заключил недобросовестную или неразумную сделку.

— Реальное повреждение имущества: директор украл станок со склада.

Закон определяет, как взыскивать убытки. Из зарплаты сотрудников удерживают только реальный ущерб. Если он больше среднего месячного заработка, необходимо согласие сотрудника. Каждый месяц зарплату уменьшают максимум на 20% — так ТК РФ заботится о людях, которым нужно на что-то жить и платить кредиты.

В случае упущенной выгоды и ущерба больше среднего месячного заработка, который сотрудник не признаёт — обращаются в суд. Истцу необходимо доказать, что к убыткам привели умышленные действия директора.

Как избежать

Директор не отвечает за убытки в случаях, которые прописаны в ст. 239 ТК РФ:

• форс-мажор: землетрясение, наводнение, война.
• нормальный хозяйственный риск: руководитель действовал согласно актуальным знаниям, старался избежать ущерба, рисковал только имуществом организации, а не здоровьем сотрудников.
• крайняя необходимость или необходимая оборона.

Популярная причина претензий к директору — невыгодные сделки. Директору следует позаботиться о том, чтобы такие контракты исключить:

— Проверять контрагентов перед сделкой.

— Отказываться от невыгодной сделки, если её рекомендует учредитель или совет директоров. Или фиксировать решение в письменном виде, чтобы разделить с ними ответственность.

— Избегать серых схем оптимизации налогообложения.

— Следить за соблюдением ТК РФ и правил охраны труда. Учредители могут отнести штрафы от надзорных органов к реальному ущербу, который обязан возместить руководитель.

Срок исковой давности по материальной ответственности больше, чем по административной: он составляет три года. Его отсчитывают от дня, когда учредители узнали об ущербе.

Административная ответственность

К административной ответственности директора привлекает государство в лице сотрудников надзорных органов: налоговой, трудовой инспекции, полиции, Роспотребнадзора. За нарушение КоАП РФ директора штрафуют, в среднем, на сумму от 5 000 до 10 000 рублей. При повторном нарушении сумма увеличивается, обычно в два раза.

При некоторых нарушениях директора дисквалифицируют. Ему запрещают работать руководителем в любых компаниях на срок до 3 лет.

Когда компания нарушает закон, надзорные органы зачастую штрафуют и должностное лицо.

Уголовные и административные нарушения пересекаются. По какому кодексу директор получит наказание — зависит от степени тяжести.

Пример:

Директор задержал зарплату сотрудникам. По ТК РФ он обязан платить раз в две недели. Сотрудник пожалуется в трудовую инспекцию — и директора оштрафуют на 10 000 — 20 000 рублей по п. 6 ст. 5.27 КоАП РФ. А если он задержал зарплату на два месяца — оштрафуют на 500 000 ₽ или лишат свободы на срок до трёх лет по ст. 145.1 УК РФ.

За что

Директора привлекают к административной ответственности за ненадлежащее исполнение обязанностей. Об этом сказано в ст. 2.4 КоАП РФ. Обычно в ведении директора находятся:

• охрана труда на предприятии,
• найм работников,
• отношения с подчиненными,
• выплата зарплаты,
• использование кассовой техники и обращение с наличными,
• контроль за соблюдением правил торговли,
• отношения с надзорными органами: сдача отчётности, предоставление сведений.

Перечень нарушений широк. Мы проанализировали судебную практику и бухгалтерские форму и выделили нарушения, за которые чаще всего штрафуют директоров.

— Неправильная работа с наличными и кассой. Штраф от 4000 до 5000 руб по ст. 15.1 КоАП РФ.

— Невовремя сданная налоговая декларация. Предупреждение или штраф от 300 до 500 руб по ст. 15.5 КоАП РФ.

— Нарушение требований к бухучёту. Штраф от 5000 до 10000 рублей. При повторном нарушении от 10000 до 20000 руб. или дисквалификация на срок до года до двух лет — по ст. 15.11 КоАП РФ.

— Продажа товаров без обязательной маркировки. Штраф от 5000 до 10000 руб. с конфискацией предметов правонарушения по ст. 15.12 КоАП РФ.

— Уклонение от оформления трудового договора. Штраф от 10 000 до 20 000 руб по п. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.

— Невыплата зарплаты в срок. Предупреждение или штраф от 10 000 до 20 000 руб по п. 6. ст. 5.27 КоАП РФ.

— Зарплата меньше МРОТ. Штраф от 10 000 до 20 000 руб по п. 6. ст. 5.27 КоАП РФ.

— Отсутствие спецоценки труда. Штраф от 5000 до 10000 руб по п. 2 ст. 5.27.1 КоАП РФ.

— Сбор и использование электронных почт и телефонов без согласия пользователей сайта. Штраф от 20 000 до 30 000 руб по п. 4 ст. 5.27.1 КоАП РФ.

— Необеспечение работников средствами индивидуальной защиты. Штраф от 20 000 до 30 000 руб по п. 4 ст. 5.27.1 КоАП РФ.

— Найм иностранных граждан без разрешений на работу или патентов. Штраф от 25 000 до 50 000 руб по п.1. ст. 18.15 КоАП РФ.

— Бизнес без специального разрешения или лицензии. Штраф от 4000 до 5000 руб и конфискация продукции, инструментов производства или сырья по п.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

— Продажа товаров, которые уступают по качеству образцам. Штраф от 3000 до 10000 руб по п.1 ст. 14.4 КоАП РФ.

— Продажа товаров без применения онлайн-кассы. Штраф от 25 до 50% суммы расчета. При повторном нарушении дисквалификация от 1 до 2 лет по п.2 и 3 ст. 14.5 КоАП РФ.

— Обман потребителей. Штраф в размере от 10000 до 30000 руб по п.1. ст. 14.7 КоАП РФ.

— Продажа алкоголя несовершеннолетним. Штраф в размере от 100 000 до 200 000 руб по п. 2.1 ст. 14.1.6 КоАП РФ.

Как происходит

1. Сотрудник надзорного органа узнаёт о нарушении. Он проводит проверку и в успешном случае составляет протокол. Перечень лиц, которые имеют на это право указан в ст. 28.2 КоАП РФ.
2. Протокол поступает руководителю ведомства или сразу в суд: районный или арбитражный. Суд выносит постановление о наложении штрафа.
3. Директор платит в течение 30 дней.
4. Если не заплатить в срок, материалы дела передают в Отдел судебных приставов. Он взыскивает суммы принудительно: например, просит банк, где директор хранит деньги. Заодно директора штрафуют за уклонение от исполнения наказания по п. 1 ст. 20.25 КоАП. Иногда арестовывают или наказывают обязательными работами до 50 часов.

Как избежать

Невозможно контролировать каждое действие в организации. Если она разрослась, возьмите за правило проводить внутренние проверки. Они помогут выявить слабые места и избежать штрафов.

Привлекайте внештатных специалистов, чтобы усилить безопасность компании. Например, вышел новый закон — проконсультируйтесь с юристом.

Передавайте дела на аутсорсинг. В договоре пропишите ответственность подрядчика за нарушения. Если проверка найдёт нарушение, штраф заплатят они.

Срок давности по административным нарушения составляет 1 год по ст. 4.5 КоАП РФ. По отдельным категориям срок больше: по нарушениям таможенного и бюджетного законодательства — 2 года, по коррупционным нарушениям — 6 лет.

Уголовная ответственность

Уголовными нарушениями занимается прокуратура. Директорам выписывают крупные штрафы, наказывают работами, а в худших случаях — реальными сроками до 10 лет.

За что

Директора совершают два вида преступлений:

Мы выбрали самые популярные преступления директоров. Статистика по ним есть на сайтах МВД и судебного департамента при Верховном суде.

Мошенничество, например, подписание фиктивных договоров для уменьшения НДС. Штраф — до 1 миллиона ₽, срок лишения свободы — до 10 лет. 159 УК РФ.

Нарушение требований безопасности: санитарных норм, регламентов Таможенного Союза, требований МЧС. Примеры: косметическая процедура повредила пальцы клиента, неграмотное строительство привело к пожару. Штраф — до 500 000 ₽, лишение свободы до 6 лет. 238 УК РФ.

Неуплата налогов. Директора освобождают от ответственности, если раньше он не нарушал закон, и организация рассчиталась с налоговой службой. Штраф до 500 000 ₽, лишение свободы до 6 лет. 199 УК РФ.

Взятка: подкуп сотрудников контролирующих органов или коммерческих организаций. Штраф до 2,5 млн ₽, лишение свободы до 8 лет. 204 УК РФ.

Задержка зарплаты на 2 месяца или части зарплаты на 3 месяца. Директор освободится от наказания, если в течение 2 месяцев после возбуждения дела погасит задолженность и выплатит сотрудникам компенсацию за задержку зарплаты. Штраф до 500 000 ₽, лишение свободы до 5 лет. 145.1 УК РФ.

Ведение бизнеса без регистрации или лицензии. Штраф до 500 000 ₽, лишение свободы до 5 лет. 171 УК РФ.

Создание фирм-однодневок. Штраф до 500 000 ₽, лишение свободы до 3 лет. ст. 173.2 УК РФ.

Как происходит

Процедура возбуждения уголовного дела подробно описана в гл. 20 уголовно-процессуального кодекса. Всё начинается с повода — явки с повинной, заявления о преступлении, сообщение о преступлении. По результатам предварительной проверки возбуждают уголовное дело. Если это случилось, высока вероятность получить наказание.

Как избежать

Директора совершают некоторые преступления сознательно, а некоторые — случайно или из-за неграмотных специалистов. Чтобы уменьшить число последних:

— Проводите проверки бизнеса, в том числе, аудиторские. Особенно, если вам передаёт дела прежний руководитель.

• — При работе с сомнительными контрактами обращайтесь к юристам.
• —Следите за изменениями в законодательстве.
• Срок давности по уголовным делам зависит от тяжести преступления. Оно зависит от максимального срока лишения свободы:
• — Больше 5 лет — тяжкое преступление со сроком давности 10 лет.
• — От 3 до 5 лет — преступление средней тяжести со сроком давности 6 лет.
• — Меньше 3 лет — преступление небольшой тяжести со сроком давности 2 года.

Статья актуальна на 08.02.2021

Ответственность генерального директора ООО

Руководитель организации во многом похож на капитана корабля. Ответственность директора предприятия, пока он находится у штурвала, распространяется на все сферы бизнеса. А нередко первое лицо компании подвергается наказанию и после ухода с поста. Рассмотрим, за что в 2021 году генеральный директор ООО несет ответственность и как он может защититься от возможных санкций.

Виды ответственности руководителя

Персональная ответственность руководителя предприятия может быть разделена на «внутреннюю» и «внешнюю».

Перед самой организацией (т.е. фактически — перед собственниками) руководитель отвечает за убытки, полученные по его вине.

Кроме того, гендиректор может нести следующие виды внешней ответственности:

1. Субсидиарную перед кредиторами за долги учреждения.

2. Административную за различные правонарушения, связанные с ведением бизнеса.

3. Уголовную, если допущенные нарушения подпадают под квалификацию УК РФ.

Какую ответственность несет директор ООО перед организацией?

Руководитель компании отвечает перед ней как в рамках трудовых отношений, так и в соответствии с общими правилами гражданского законодательства.

В статье 277 ТК РФ говорится о полной материальной ответственности руководителя организации. Даже если в трудовом договоре с руководителем материальная ответственность не упоминается, она все равно будет применяться в силу закона.

Однако трудовое законодательство разрешает взыскивать с сотрудников только прямой ущерб. Упущенная выгода взысканию не подлежит, и для руководителя организации закон не делает исключений (ст. 238 ТК РФ).

Но директор несет перед организацией еще и финансовую ответственность по гражданскому законодательству (ст. 53.1 ГК РФ). Следовательно, общество имеет возможность взыскать с него и упущенную выгоду (ст. 15 ГК РФ). Для этого нужно подать отдельный иск и доказать недобросовестность или неразумность действий руководителя.

Субсидиарная ответственность перед кредиторами

С директора могут взыскать долги компании, если ее собственного имущества для этого недостаточно.

Классической ситуацией является банкротство. Статья 61.10 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» определяет руководителя, как одного из ключевых контролирующих должника лиц (КДЛ). Если в суде будет доказано, что КДЛ действовало недобросовестно, то все непогашенные долги компании подлежат взысканию с него (п. 11 ст. 61.11 закона № 127-ФЗ).

Личная ответственность директора ООО в данном случае ничем не ограничена. Например, в республике Татарстан суд постановил взыскать с бывшего директора задолженность в сумме 201 млн руб. (определение от 14.08.2017 по делу № А65-1147/2014).

Иногда собственники пытаются уклониться от исполнения обязательств перед кредиторами. Для этого они увольняют персонал предприятия-должника, выводят активы и прекращают деятельность.

Через год после этого регистрирующий орган может ликвидировать компанию, а бизнесмены берутся за учредение новой. Между тем у кредиторов все равно остается право взыскать долги с ответственных лиц.

В первую очередь к таким лицам относятся владельцы бизнеса и руководитель (п. 3.1 ст. 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО»).

Если компания работает и не имеет признаков банкротства, то прямых оснований для взыскания ее долгов с руководителя или собственников законодательство не содержит.

Недобросовестные действия директора ООО, как избежать убытков

Балаклицкая Елена Николаевна

Главный бухгалтер со стажем работы более 15 лет

Ведущая рубрики «Говорит бухгалтер»

Несмотря на то, что директор зачастую в компании лишь наемное лицо, он своими действиями и решениями каждодневно ведет организацию либо к росту и успеху, либо к убыткам и разорению. Как же собственникам контролировать ситуацию по развитию бизнеса и снизить риски от действий недобросовестного директора – рассмотрим в статье.

Полномочия директора

Генеральный директор осуществляет текущее руководство компанией, решает повседневные вопросы. Он реализует свои полномочия в рамках устава, внутренних нормативных актов и федерального закона об ООО.

Основные обязанности директора:

• директор действует от имени организации. Оформление доверенности от собственников на директора не требуется;
• занимается заключением сделок;
• является представителем интересов организации в налоговой, в отношениях с контрагентами, поставщиками, подрядчиками, с бюджетными учреждениями, контрольными и надзорными органами;
• самостоятельно, от своего имени выписывает доверенности другим лицам на право представлять общество;
• утверждение и подписание приказов о назначениях, переводах, перемещениях, отпусках, увольнениях сотрудников компании;
• принятие решений о наложении дисциплинарных взысканий, а также о способах поощрения работников.

Перечисленные выше полномочия директор осуществляет в рамках Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Кроме них на директора могут быть возложены и иные полномочия и функционал, которые закрепляются в трудовом договоре и во внутренних НПА.
Основные обязанности генерального директора:

1. директор обязан вести учет участников ООО, обеспечивать соответствие данных из перечня участников их фактической численности, а также информации в едином реестре ЮЛ. Полномочия по ведению списка могут быть переданы другому лицу;
2. проведение общих собраний общества, а также обязательное составление протоколов по результатам каждого из них;
3. директор отвечает за сохранность всех документов ООО.

Минимизация рисков

Какие риски злоупотребления полномочиями встречаются на практике:

• вывод директором документации за пределы ООО;
• распространение конфиденциальной информации;
• кража товарно-материальных ценностей;
• вывод прибыли на счета, не имеющие отношения к организации и проч.

Как предотвратить негативные последствия

Для того чтобы избежать негативных последствий ввиду недобросовестных действий руководителя собственники бизнеса могут осуществить ряд мероприятий.

Разработка устава

Внимательно отнестись к составлению положений устава общества. Именно в уставе есть возможность прописать ограничения по проведению сделок директором от своего имени и по своему решению.

Можно включить в устав перечень сделок, которые директор не вправе совершать без учета мнения участников общества.

То есть перед определенными видами сделок директор обязан проводить общее собрание участников и отталкиваться уже от мнения команды.

Трудовой договор и должностная инструкция директора

Детально проработать все пункты трудового договора и должностной гендиректора. Данные документы могут ограничивать полномочия, а также устанавливать прямой запрет на конкретные действия. Также договором можно запретить директору работать по совместительству и вести предпринимательскую деятельность.

Неразглашение конфиденциальных сведений

Многие компании прибегают к еще одному способу обезопасить собственников от обмана со стороны наемного управляющего: заключение соглашения, которое запрещает разглашать конфиденциальные сведения.

Причем важно перечислить какая информация относится к этой категории.

Также рекомендуется сразу оговорить какая ответственность наступает в случае нарушения условий соглашения и какие меры наказания могут быть применены.

Контроль бизнес-процессов

Кроме разграничения полномочий важно осуществлять и текущий контроль деятельности директора. Это можно делать путем проведения плановых и внеплановых ревизий, проверок, приглашать аудитора. Все эти методы позволят вовремя выявить мошеннические действия со стороны директора и предупредить возможные убытки.

Локальными НПА можно предусмотреть дополнительную функцию общего собрания участников.

Она касается контроля за происходящими в ООО бизнес-процессами. Если финансовые документы общества подписывает всегда одно лицо – директор, то имеет смысл внедрить вторую подпись со стороны еще одного человека – любого из участников общества.

Хранение печати

Все документы, касающиеся деятельности ООО, в обязательном порядке должны храниться исключительно на территории организации, но никак не дома у наемного руководителя. Необходимо ограничить доступ к печати общества со стороны директора.

Как привлечь к ответственности директора

В рамках Федерального закона №14 на директора налагается обязанность действовать при осуществлении своих полномочий разумно и добросовестно.

Статьей 44 предусмотрена ответственность директора перед ООО за ущерб, который был причинен ООО виновными действиями директора либо его бездействием.

Эта формулировка означает, что убытки и расходы, которые понесла компания в период руководства конкретного директора, могут быть взысканы. Для этого собственники подают судебный иск и доказывают недобросовестность действий директора.

Скопировать урл

Распечатать

Должностные обязанности генерального директора

Генеральный директор — это высший руководитель организации, на которого возлагается ответственность за все решения, все процессы, происходящие в рамках компании.

Эта должность является одной из самых престижных и высокооплачиваемых, поскольку уровень ответственности и спектр обязанностей генерального директора требуют, чтобы человек, занимающий этот пост, обладал определёнными личностными качествами и ставил интересы компании превыше всего.

Особенности должности

Пост генерального директора считается ключевым для бизнес-деятельности, эту вакансию может замещать как один из владельцев бизнеса, так и наёмный сотрудник. Однако, каков бы ни был статус лица, занимающего этот пост, должность гендиректора должна иметь подробное описание, занимать соответствующее место в схеме организационной структуры компании. Необходимо тщательно (возможно, с привлечением экспертов) составлять описание прав, полномочий, должностных обязанностей генерального директора, поскольку эта должность является одной из ключевых в оргструктуре, и её функционал должен максимально соответствовать стратегическим целям организации.

Однако вместе с тем функциональные обязанности генерального директора не должны быть зафиксированы в системе слишком жёстко: ведь стратегия компании может меняться, подстраиваясь под изменение условий рынка.

Следовательно, не исключена ситуация, которая потребует пересмотра функционала высшего руководителя: возможно, возникнет необходимость наделить гендиректора новыми полномочиями или делегировать часть его обязанностей руководителям нижестоящего уровня, например, финансовому или коммерческому директорам.

Процедура приёма на работу и освобождения от должности тоже имеет свои особенности: заключение или отказ от продления трудового договора производятся по решению совета учредителей, акционеров или директоров.

Требования к претенденту на должность гендиректора

К генеральному директору как к главе всей производственно-хозяйственной деятельности компании предъявляется ряд достаточно жёстких требований по профессиональным и личностным качествам:

• высшее образование — юридическое, экономическое либо соответствующее профилю деятельности организации (например, очевидно, что медицинская коммерческая сеть вряд ли заинтересуется выпускником химического факультета);
• стаж работы на какой-либо достаточно высокой руководящей должности не менее двух лет;
• опыт работы в данной или близкой сфере производства или оказания услуг;
• знание областей законодательства, имеющих отношение к деятельности компании (административное, трудовое, корпоративное право), а также нормативных актов;
• понимание перспектив развития предприятия;
• навыки ведения переговоров;
• лидерские качества;
• умение выстраивать продуктивные отношения с подчинёнными, партнёрами, представителями различных структур и инстанций.

Законодательные нормы, регулирующие деятельность руководителя

Если сформулировать должностные обязанности директора предприятия кратко, то можно сказать, что его основная трудовая функция — это управление организацией, целью которого является увеличение прибылей и общее развитие компании.

Труд на должности главы юридического лица мало чем отличается от предпринимательской деятельности, благодаря чему его работа во многом регулируется нормами корпоративного права. Однако при этом гендиректор остаётся работником компании, следовательно, его деятельность должна осуществляться согласно нормам трудового законодательства.

На практике нередко встречается ситуация, когда основатель предприятия официально занимает должность гендира, но при этом не оформляет себе заработную плату. С житейской точки зрения, вполне объяснимо, что владелец считает нелепым начислять зарплату самому себе, однако закон смотрит на это иначе.

Оклад, премии, надбавки и бонусы имеют отношение к должности, а не к занимающей эту должность личности. Даже если вы — собственник, гендиректор и единственный сотрудник организации, вы должны производить начисления заработной платы, иначе первая же проверка трудовой инспекции обернётся штрафом.

Одна из особенностей высокого статуса руководителя заключается в том, что его полномочия (как, впрочем, и обязанности) настолько широки, что не могут регламентироваться исключительно нормами Трудового кодекса. Юристу, составляющему должностную инструкцию, помимо ТК РФ, необходимо руководствоваться многими юридическими документами:

• четвёртая глава ГК РФ, посвящённая правовой организации юридических лиц;
• квалификационный справочник должностей;
• учредительные документы предприятия;
• локальные нормативные акты.

Полномочия гендиректора

Срок полномочий руководителя предприятия обычно составляет от трёх до пяти лет, он определяется собственником или собранием учредителей и должен быть отражён в учредительных документах.

Суды расходятся во мнении, имеет ли гендиректор право осуществлять свою деятельность по истечении срока, если владелец или учредители не вынесли решения о продлении полномочий.

Некоторые юристы считают, что бездействие управляющего органа следует считать автоматическим согласием на продолжение деятельности гендиректора (по аналогии с некоторыми нормами ТК РФ о продлении трудового договора).

Другие утверждают, что без должным образом оформленного приказа или решения все сделки, договоры и контракты, заключённые гендиром, не имеют юридической силы.

Так или иначе, стандартный круг полномочий (и одновременно обязанностей) директора предприятия довольно велик:

• генеральный директор действует от имени и в интересах организации без доверенности;
• осуществляет текущее руководство бизнес-процессами компании;
• директор обладает правом принятия решений относительно имущества компании в рамках, установленных внутренними нормативными актами и законодательством РФ;
• заключает сделки от имени предприятия;
• утверждает штатное расписание компании, включая любой из дивизионов, филиалов, представительств;
• принимает прямое участие в разработке или изменении организационной структуры;
• издаёт приказы, решения, указания, обязательные к исполнению теми сотрудниками, которых касаются эти документы;
• от лица организации исполняет функции работодателя: заключает и расторгает трудовые договоры, поощряет сотрудников и налагает взыскания;
• директор имеет право открывать расчётные счета для компании в банках;
• контролирует ведение бухгалтерской отчётности;
• гендиректор имеет право утверждать документы, регламентирующие деятельность структурно-организационных подразделений предприятия;
• обладает правом самостоятельно назначать исполняющего обязанности генерального директора на период своего временного отсутствия.

Примечательно, что должности «исполняющий обязанности кого-либо» в российском трудовом законодательстве не существует, однако есть такое определение, как «исполнение обязанностей временно отсутствующего сотрудника».

Как оформить временно исполняющего обязанности генерального директора? Нюансы процедуры назначения ВРИО гендиректора зависят от конкретных обстоятельств: если назначение производится на время болезни, командировки или отпуска действующего сотрудника — это одна ситуация; если речь идёт о временном исполнении функционала вакантной должности, этот случай регулируется иными правилами.

Рассмотрим обе ситуации.

1. Временное отсутствие. Такая высокая должность, как руководитель предприятия, предусматривает наличие хотя бы одного, а чаще — нескольких заместителей. Обычно в должностной инструкции либо в трудовом договоре всех или одного из замов указано, что он принимает на себя функции начальника в случае отсутствия последнего. Никаких особых соглашений к трудовому договору в этой ситуации заключать не требуется, поскольку замещение руководителя есть прямая обязанность заместителя, закреплённая инструкцией. Достаточно издать приказ о том, что в указанный период сотруднику поручается принять обязанности генерального директора. Эта работа, разумеется, должна быть оплачена соответствующим образом. Если же такого пункта в договоре нет, то перед подписанием приказа необходимо получить согласие заместителя. Для осуществления ряда функций гендиректор должен выдать своему заместителю доверенность либо приостановить некоторые направления внешней деятельности компании. Большинство юристов считают, что приказ — это достаточное основание для исполнения любых директорских функций, однако представители некоторых структур (например, банковских) могут отказаться взаимодействовать без доверенности.
2. Вакантная должность. В Комментариях к ТК РФ указано, что назначать ВРИО на пустующую должность нельзя. В этом случае отдел кадров должен оформить временный перевод выбранного руководством сотрудника. Не следует путать перевод с совмещением, поскольку переведённый сотрудник полностью освобождается от своих прежних обязанностей, кроме того, о перемещении необходимо уведомить налоговую службу. При этом следует помнить, что если срок перевода истёк, а новый приказ к этому времени выпущен не был, то занимающий должность сотрудник автоматически переходит в категорию постоянно действующего гендиректора. Сместить работника без его согласия в этом случае будет непросто.

Должностная инструкция генерального директора: ответственность, обязанности, права

Согласно действующему законодательству, на работодателя не возлагается обязанности вводить должностную инструкцию. Это право, а не требование, отсутствие инструкций не является нарушением закона. Все соответствующие пункты могут быть предусмотрены в трудовом договоре.

Однако, учитывая особое место руководителя в оргсхеме компании, а также обширный перечень полномочий и функций, целесообразно разработать отдельный, обязательный к исполнению документ. На практике должностные обязанности директора зачастую закрепляются даже не инструкцией, а особым документом — Положением о генеральном директоре.

Однако, какое бы наименование ни носил локальный нормативный акт, его содержание можно разделить на несколько стандартных частей, которые могут дополняться отдельными параграфами, отвечающими индивидуальным запросам данного бизнеса.

Общие положения

1. Должность гендиректора относится к категории руководителей.

2. Директор управляет всеми направлениями деятельности предприятия, на него возлагается ответственность за последствия принимаемых управленческих решений, использование и сохранность имущества организации, результаты её работы.

3. Гендиректор подчиняется учредителю юридического лица (собранию учредителей/акционеров).
4. На время отсутствия генерального директора его полномочия, права, функции передаются одному из заранее определённого круга лиц, занимающих руководящую должность.

5. Осуществляя свою профессиональную деятельность, гендиректор руководствуется законодательством РФ, учредительными актами, внутренними нормативными актами, данной ДИ.
6. Назначение либо освобождение сотрудника от занимаемой им должности осуществляется по решению собственника компании или собрания собственников.

Функции гендиректора

1. Руководит финансовой деятельностью, контролирует выполнение возложенных на работников задач, обеспечивает результативность взаимодействия подразделений и отдельных сотрудников.
2. Не допускает выход любого из направлений деятельности организации за рамки законности.

3. Способствует выполнению предприятием обязательств перед социальными фондами, местным или федеральным бюджетом, партнёрами.
4. Участвует в разработке и внедрении инструментов, приёмов, оборудования, способствующих повышению производительности.

5. Обеспечивает: — предприятие материально-техническими средствами; — сохранность финансовых и материальных ценностей; — защиту интересов компании в суде и других инстанциях;

   — ведение предусмотренной для данной должности отчётности.

6. Занимается организацией: — кадровой работы; — разработки и утверждения инструкций, штатного расписания и других, регулирующих деятельность фирмы нормативов; — ведения делопроизводства, бухгалтерии, отчётности, архивов;

   — контроля за надлежащим осуществлением бизнес-процессов.

Права

Директор имеет право:

1. делегировать ряд задач другим лицам компании;
2. составлять и утверждать к исполнению документы в рамках своей компетенции;
3. заключать и расторгать различные виды договоров от лица предприятия;
4. открывать для организации любые виды банковских счетов;
5. изменять и утверждать правила внутреннего распорядка;
6. перераспределять финансовые средства и распоряжаться имуществом в соответствии с интересами организации;
7. оформлять доверенности;
8. поощрять и накладывать взыскания;
9. выносить на рассмотрение собрания учредителей различные финансовые и производственные вопросы/предложения.

Ответственность

На генерального директора возлагается ответственность за:

1. нанесение материального ущерба предприятию, членам коллектива, партнёрам, государству;
2. заведомо недостоверную информацию, предоставленную владельцу компании или собранию акционеров/учредителей;
3. разглашение коммерческой тайны и иной конфиденциальной информации;
4. халатное отношение к своим обязанностям;
5. нарушение правил внутреннего распорядка, техники безопасности и иных предусмотренных норм.

Условия работы генерального директора регулируются в соответствии с предусмотренным графиком и правилами внутреннего распорядка.

Нюансы ДИ: обязанности генерального директора в зависимости от формы собственности организации

Итак, мы рассмотрели должностную инструкцию главы организации, из которой следует, что директор является основой управленческой вертикали и гарантом нормального функционирования всех коммерческих и производственных процессов компании. Обязанности генерального директора производственного предприятия предусматривают контроль и управление всеми сферами и направлениями деятельности доверенной ему организации.

Однако точный перечень функций руководителя может изменяться в зависимости от формы организации, направления деятельности и размера компании.

Так, директор общества с ограниченной ответственностью обязан подчиняться и отчитываться высшему управляющему органу, которым является учредительное или акционерное собрание.

В отдельных случаях гендиректор должен согласовывать с учредителями даже свой отпуск, хотя это не совсем правильно с точки зрения законодательства — собрание не является постоянно действующим органом.

Кроме того, настолько жёсткая зависимость гендира от учредителей может вредить интересам бизнеса: для должности руководителя характерна динамичность, если он не будет в состоянии оперативно реагировать на те или иные ситуации, компания может понести ощутимые убытки.

Вместе с тем гендиректор ООО вправе делегировать часть своих полномочий заместителям, распределить некоторые функции между финансовым, исполнительным и другими директорами.

Обязанности директора малого предприятия практически ничем не отличаются от функционала гендира в части задач и ответственности, а потому обычно регулируются типовой инструкцией. Однако небольшая компания нечасто может позволить себе включить в штатное расписание заместителей директора.

Руководитель управляет начальниками отделов (сбыта, кадров, закупки, производства), которые имеют более узкую специализацию и не могут качественно выполнять задачи, выходящие за рамки их профессии.

Заключение

Понятие «генеральный директор» сформировалось не так уж давно, около полувека назад, хотя, разумеется, высшие руководители существовали и раньше.

Любопытно, что во времена Российской империи чиновники, занимавшие верхнюю ступеньку иерархии, именовались генералами, даже штатские. В советский период появилось понятие управляющего, которое частично применяется до сих пор.

Должность «генеральный директор» была зафиксирована и описана Единой номенклатурой в 1960 году.

Гендир — фигура, наиболее близкая к собственникам бизнеса: он назначается владельцами, отчитывается в своих действиях только им, находится в постоянном взаимодействии с учредителями.

Должностные обязанности директора предприятия подразумевают полную лояльность и стремление соблюдать интересы компании, а следовательно, её владельцев.

Чтобы стать гендиректором, необходимо обладать глубокими познаниями в юридической, экономической, маркетинговой дисциплинах, а также развивать в себе способности стратега и оперативного управленца.

Стоит заметить, что это почти противоположные качества, поэтому директора, обладающие и тем, и другим умением, ценятся на вес золота. Кроме того, гендиректор должен обладать незаурядным организаторским талантом, ведь он руководит не исполнителями, а топ-менеджерами, которые зачастую обладают не меньшим потенциалом, амбициями и лидерскими качествами, чем он сам.

Заработная плата подобных специалистов колеблется от шести до двадцати тысяч долларов США, а если гендир руководит действительно крупным предприятием, то и выше. Деньги это немалые, однако и ответственность генерального директора за благополучие собственников и наёмных работников без преувеличения огромна.