Одна сторона за вознаграждение предоставляет другой стороне право заключить сделку на заранее оговоренных условиях. Чаще всего для заключения договора применяется механизм безотзывной оферты и ее акцепта. В свою очередь опционный договор – крайне редко встречающийся на практике документ, который содержит в себе отложенные и/или условные обязательства.

Общий правовой механизм опционных договоров

С юридической точки зрения данный договор трактуется либо как договор под условием, либо как предварительный договор. Опционный договор заключается следующим образом:

• Составляется опцион, который содержит оферту. То есть одна сторона предлагает другой стороне совершить сделку на заранее зафиксированных условиях. При этом покупатель имеет право акцептовать эту оферту или отказаться от нее. А продавец же не имеет права отозвать оферту.
• Если опцион не является безвозмездным, оференту выплачивается предусмотренное согласно договору вознаграждение. Это и есть плата за предоставляемую возможность выбора: покупатель имеет право решать, акцептовать ему оферту в будущем или нет, но за это свое право выбора платит вознаграждение оференту, который находится в режиме ожидания и связан условиями оферты. Наличие вознаграждения за предоставление опциона не является обязательным: в тексте может быть указано, что опцион предоставляется безвозмездно.
• Держатель опциона (лицо, которому было предоставлено право выбора) акцептует оферту, то есть соглашается совершить сделку на предложенных условиях. Тем самым держатель опциона реализует свое право. В свою очередь он имеет право и не акцептовать оферту, тогда он теряет уплаченное вознаграждение за опцион (если оно было предусмотрено), но не связан никакими обязательствами.
• Заключительный этап – подписание основного договора. Опцион на заключение договора – это предварительный контракт, по которому не происходит реальной передачи имущественных прав. Поэтому необходимо заключить основной договор, фиксирующий условия, прописанные в опционном.

Передача долей в ООО: основной вариант применения опциона на заключение договора

Согласно опциону сделка может заключаться при наступлении определенных условий: например, в соответствии с уставом ООО, спустя 30 календарных дней, отведенных на приоритетное право выкупа действующим членам общества. По истечении указанного периода времени и выполнении всех условий происходит подписание основного договора. Преимущества опционов на заключение договора при продаже долей в ООО:

• Гибкость условий. Безотзывная оферта позволяет продавцу совершить сделку, независимо от того, найдется ли среди действующих дольщиков желающий совершить выкуп, или сделка будет заключаться с третьим лицом.
• Возможность оформления документов до получения отказов от действующих членов ООО. Так как опцион содержит условия для подписания основного договора, стороны имеют право его заключать до того, как согласуют все формальности.
• Четкая фиксация периода приоритетного выкупа. Направив оферту на юридический адрес предприятия, продавец запускает отчет времени, исключая возможность затягивания процесса продажи из-за противодействия других дольщиков.

Роль нотариуса в опционе на заключение договора

Договоры данного типа удостоверяются нотариально для обеспечения правовой безопасности сторон и для придания документу дополнительной юридической силы. Нотариус участвует в оформлении опционного контракта на следующих этапах:

• Составление предварительного договора (собственно, опциона). В ходе нотариального удостоверения оферта проходит правовую экспертизу. К примеру, если речь о долях в ООО, нотариус удостоверяется, что зафиксированные в документе положения не противоречат законодательству РФ и уставу ООО.
• Заключение основного договора. Когда приходит время акцепта, нотариус осуществляет проверку выполнения предусмотренных в тексте опционного договора условий. Убедившись в том, что условия выполнены (например, прошло 30 дней, предусмотренных на приоритетный выкуп), нотариус удостоверяет сделку.
• Сопутствующие необходимые действия, а также услуги правового и технического характера. Продолжая наш пример с ООО, к функциям нотариуса также относится удостоверение заявления об изменении структуры собственников уставного капитала с последующей подачей этих данных в ФНС.

Таким образом, опционный договор на всех этапах прохождения нуждается в нотариальном сопровождении.

Опцион и опционный договор: разница и отличия

Разница заключается в следующем:

• В случае с опционным договором не требуется заключение основного договора, так как он уже содержит соответствующие положения, порождающие обязательства. Просто вступление в силу этих положений зависит от определенных условий.
• Опционный договор порождает обязательства обоих сторон, в то время как конструкция опциона предоставляет одной из сторон право выбора: заключать основной договор или нет.
• Момент возникновения обязательств также отличается. Опционный договор порождает обязательства сразу после подписания, в то время как опцион приводит к возникновению взаимных обязательств только при условии акцепта оферты.
• Опционный договор не может быть уступлен, в то время как возможность уступки права для опциона закреплена на уровне законодательства РФ. Это значит, что опционом на заключение договора можно распорядиться на свое усмотрение: заключить сделку самому или уступить ее кому-либо другому. Опционный договор же такую возможность не дает.
• В большинстве случаев опционный договор безвозмезден (так как он сразу создает обязательства), а опцион на заключение договора предусматривает вознаграждение оференту за предоставление права выбора.

То есть, можно сделать вывод, что большинство опционов на заключение договоров реализуются в том случае, если стороны допускают вероятность, что сделка может и не состояться, и нужно сохранить гибкость, пространство для манёвра. В свою очередь для опционных договоров характерна уверенность сторон в необходимости сделки, но просто с отсрочкой по времени или по определенным условиям.

Параметры, которые содержат договоры

В большинстве случаев договором фиксируются:

• Основные параметры сделки, проводимой по договору: объект, цена, реквизиты сторон.
• Условия исполнения: сроки, обстоятельства, различные требования. Важно, чтобы все эти условия были документально подтверждаемыми.
• Финансовые условия предоставления опциона (вознаграждение или безвозмездное предоставление).

За счет наличия этих параметров обеспечивается предсказуемость и безопасность сделок.

Вам может быть интересно:

Опцион и опционный договор: понятие и различия

Подробнее ➤

Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) – это новая договорная конструкция, появившаяся в ГК РФ с 1 июня 2015 года. Такие соглашения очень часто оформлялись ранее и становились предметом судебных разбирательств.

По сути: это договор, который оформляет предоставление безотзывной оферты для заключения в будущем любого вида гражданско-правового договора.

В случае акцепта (согласи) по такому договору основной договор считается заключенным, и далее отношения сторон регулируются условиями подобного договора.

Плата по опционному договору компенсирует риски и стимулирует к дальнейшему заключению основного договора. Размер опционной премии должен определяться по правилам ст.424 ГК РФ.

https://www.youtube.com/watch?v=euyrRKdxy_Y

Согласно п.2 ст.429.2 ГК стороны могут согласовать в договоре срок действия опциона (т.е. срок на акцепт), а при отсутствии в опционе срока на акцепт такой срок считается равным году причем с момента заключения опциона.

По общему правилу права на опцион (заключение договора) могут быть переуступлены третьему лицу (п. 7 ст. 429.3 ГК РФ).

К примеру, в п. 11 ст. 21 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлена нотариальная форма договора об отчуждении доли в уставном капитале общества.

Соответственно, опцион на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью должен быть нотариально удостоверен, если одна сторона предоставляет другой опцион на несколько лет с правом выкупа ее доли в определенном ООО по фиксированной цене.

В случае несоблюдения требований о форме опцион может быть признан недействительным.

Опционный договор (ст.429.3 ГК РФ) представляет собой договорную конструкцию, когда одна из сторон обязуется исполнять свои обязательства (платить деньги, передать или принять имущество и т.п.

) при условии предъявления такого требования другой стороной требования (т.е. востребования исполнения по договору). По общему правилу, при прекращении опционного договора оплата, переданная при его заключении, возврату не подлежит.

Опционные соглашения присутствуют в законодательстве многих стран мира. Германское право, так же как и право многих других стран, признает опционный контракт (Optionsvertrag).

Признает опционный договор (option contract) и американское право-в США под ним понимают просто безотзывную оферту, подписанную обеими сторонами и вступающую в силу при поступлении акцепта от одной из сторон в пределах указанного в опционном договоре срока.

В праве есть два типа опционов и соответственно два варианта их правового регулирования:

1. Опцион на заключение сделки. По такому опциону одна сторона в течение срока действия опциона обязана по требованию другой заключить договор на условиях предусмотренных опционом.

2. Опцион на запуск обязательств по уже заключенному договору. Эта модель опциона заключается из уже подписанного договора, исполнение обязательств по которому начинается с момент заявления соответствующего требования управомоченной стороны.

• Держатель опциона получает право заключить в будущем договор, или возможность отказаться.
• Основными положениями опционного договора (контракта) признаются:
• 1) договор, который предусматривает обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (значения) базового актива или наступления обстоятельства, оговоренного в условиях;

2) договор, предусматривающий обязанность стороны договора при его заключении в случае предъявления требования другой стороной-т.е.

«активировать» — совершить определенные действия: купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся предметом сделки путем заключения/подписания стороной и/или лицом, в интересах которых заключен такой опционный договор, — основного договора (купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара, или обязанность стороны договора заключить «основной» договор).

То есть предметом опциона независимо от его вида будет исполнение обязательства по усмотрению держателя опциона, когда одна сторона вправе в течение определенного срока потребовать исполнения договора либо не потребовать этого и, соответственно, отказаться от исполнения своих основных обязательств. Проще говоря: держатель опциона вправе как воспользоваться этим правом (требованием), так и не воспользоваться. Вот за такие «правомочия» держатель опциона уплачивает своему контрагенту опционную премию.

Опционный договор имеет большое сходство с предварительным договором (п. 3 ст. 429 ГК РФ). Но отличие в том, что если в предварительном договоре стороны договариваются о заключении основного договора, то по опционному договору сторона предоставляет за плату безотзывную оферту, которая может быть акцептирована (согласована, одобрена) в предусмотренный договором срок.

И возможность внесения платы по опционному договору выгодно отличает его от предварительного договора.

Основным отличием опционного договора от опциона на заключение договора состоит в том, что опцион-это отдельный договор, из которого при поступлении от одной из сторон акцепта появляется некий основной договор. Иначе говоря, опцион – это особый договорный тип: договор, который стимулирует предоставление оферты.

В то же время опционный договор не является самостоятельным договором. Это любой договор (купли-продажи, мены, аренды, кредита и т.п.), в котором исполнение обязательств по договору ставится до востребования (п.2 ст.314 ГК).

А при востребовании не появляется новый договор, а будут основания для исполнения тех обязательств, которые входят в предмет опционного договора.

Главное преимущество опциона перед предварительным договором в том, что заключение предварительного договора связывает стороны на заключение договора в будущем, если она сторона уклоняется от такого заключения договора, то другая сторона может в судебном порядке принудить (обязать) к заключению основного договора. В случае предоставления опциона такого точно не произойдет, ведь сторона, которая внесла плату за предоставление безотзывной оферты может и не предоставить акцепт в течение срока действия опциона. Опцион является более гибкой правовой конструкцией в сравнении с предварительным договором.

Различие опциона от опционного договора: если по опциону стороне переходит право на заключение основного договора, то предметом опционного договора будет выступать право востребования по уже заключенному договору.

«Право ожидания» присутствует в опционе и в опционном договоре, только в опционе сторона имеет время для заключения договора в дальнейшем, а по опционному договору сторона имеет время для исполнения действий, предусмотренным опционным договором.

Судебная практика

Возврат денег по Опционному договору (полностью, в части, с потребительским штрафом или без него) зависит от позиции судов — признают ли суды обязательства Общества по опционному договору услугами по смыслу главы 39 ГК РФ и соответственно право клиента на односторонний отказ в рамках законодательства о защите прав потребителей – по ч.6 ст. 13 Закона РФ от 07.02.

1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (в этом случае взыскивается в суде вся сумма + 50% сверху потребительский штраф + судебные издержки и т.д.), либо опционный договор будет расторгнут в судебном порядке по другим основаниям — со взысканием (без потребительского штрафа) уплаченной суммы (всей или части ее — в зависимости от срока обращения за возвратом денег).

Судебная практика обычно исходит из презумпции: нельзя извлекать преимущество из недобросовестного поведения более сильной стороны договора (п. 4 ст. 1 ГК РФ и др.).

В последнее время банки стали сотрудничать со множеством юридических лиц (организаций/обществ), которые предлагают (навязывают) свои услуги.

ООО «Автоэкспресс» – одно из обществ, которое широко известно своей судебной практикой. По общему правилу опционный договор является возмездным.

При этом права, предоставляемые по опционному договору, подлежат оплате вне зависимости от их последующей реализации.

При этом какую-либо услугу такие общества (ООО и т.д.) заказчику фактически не оказывало и также реально не обязалось оказать в будущем.

Фактически цена опциона уплачивается гражданином за право предъявить требование по опционному договору и не является платой за какую-либо услугу, в связи с чем нормы законодательства, регулирующие отношения по договору оказания услуг (выполнения работ), к возникшим между сторонами правоотношениям не применяются. Вот при таких обстоятельствах предусмотренных законом либо договором оснований для возврата цены опциона не имеется.

Главное доказать, что заключенный договор – это договор услуг, которые увеличивали стоимость в большинстве случаев с банками-кредита и были фактически навязаны.

Исходя из изложенного следует, что заемщик-гражданин, заключая опционный договор, являлся потребителем в смысле определенного Законом о защите прав потребителей.

Эта позиция в судах отвечает здравому смыслу и предотвращает «законный» отъем денег у населения.

Чтобы правильно определить позицию по возврату навязанного опционного договора, следует направить заявление-претензию (и в банк и обществу) об отказе от услуг по опционному договору с просьбой о возврате уплаченной суммы, мотивируя указанное положениями законодательства о защите прав потребителей и в частности ст. 782 ГК РФ и ст. 32 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей».

«Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору».

При этом нужно учитывать, что в опционном договоре с банком зачастую не указана цена услуг/обязательств (деятельности Общества по погашению задолженности клиента на условиях опционного договора), а указана только стоимость цены опциона (платы за право заявить вышеуказанное требование по опционному договору).

Особенность в том, чтобы не дать возможность применить положения ч.3 ст. 429.3 ГК РФ (о невозврате опционного платежа), ст. 310 ГК РФ и ч. 4 ст.

453 ГК РФ (о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства и об отсутствии права требования возвращения исполненного по обязательству до момента расторжения договора, то есть уплаченного по опционному договору).

Важно также, чтобы содержание досудебного обращения давало возможность взыскания в суде денег за опционный договор как в рамках законодательства о защите прав потребителей, так и при судебном расторжении договора (в виду отсутствия устоявшейся судебной практики) — на случай неправомерного отказа в возврате денег за опционный договор в досудебном порядке.

Для успешного возврата по «не оказанной услуге» необходимо как можно скорее погасить задолженность по кредитному договору с банком, имеющему целевое назначение займа/кредита (с наличием которого связаны условия опционного договора), — лучше в течении 30 календарных дней с даты получения потребительского кредита/автокредита (т.е. право на досрочный возврат целевого потребительского кредита без уведомления кредитора с уплатой процентов за фактический срок кредитования — п. 3 ст. 11 Федерального закона № 353-ФЗ от 21.12.2013 года), но не позднее даты первого платежа, указанной в графике платежей.

В этом случае отсутствует встречное предоставление и уплаченное по опционному договору (цена опциона) подлежит возврату — независимо от того, в каком судебном порядке будут взыскиваться деньги (в рамках защиты прав потребителей или в порядке судебного расторжения договора).

В пункте 76 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено: ничтожными являются условия сделки, заключенной с потребителем, не соответствующие актам, содержащим нормы гражданского права, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (ст. 3, п.п. 4 и 5 ст. 426 ГК РФ), а также условия сделки, при совершении которой был нарушен явно выраженный законодательный запрет ограничения прав потребителей (например, п. 2 ст. 16 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей», ст. 29 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»).

И согласно статье 9 ФЗ от 26 января 1996 года № 15-ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации», пункта 1 статьи 1 Закона РФ «О защите прав потребителей» отношения, возникающие в связи с предоставлением потребителям услуг по страхованию, ТАКЖЕ регулируются ГК РФ, ФЗ «О защите прав потребителей», другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами РФ.

https://www.youtube.com/watch?v=euyrRKdxy_Y

Согласно пунктам 1, 2 статьи 450.1 ГК РФ право на односторонний отказ от договора (исполнения договора-статья 310 ГК РФ) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается в момент получения данного уведомления, если иное не предусмотрено договором.

1. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считает расторгнутым.
2. Такие возможности применяются для возврата неиспользованной части страховой премии, по кредиту при досрочном погашении с 1 сентября 2020 года становится обязательным при исполнении ряда условий:
3. • заемщик оформлял договор добровольного страхования, который обеспечивал исполнение кредитных обязательств;
4. • не наступал страховой случай;
5. • кредитный договор заключен после 1 сентября 2020 года.

Основание: Федеральный закон от 27.12.2019 № 483-ФЗ «О внесении изменений в статьи 7 и 11 Федерального закона «О потребительском кредите (займе)» и статью 9-1 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

ПРИМЕР из личной практики:

Опционный договор и опцион на заключение договора у нотариуса – цена в Москве

Содержание статьи:

Среди большого количества использующихся договорных форм значительное количество вопросов вызывают опцион на заключение договора и опционный договор. На первый взгляд эти конструкции очень похожи между собой, но все же имеют принципиальные различия, о которых нужно знать перед составлением и подписанием документа.

Опцион на заключение договора: суть и особенности

Комментирует нотариус города Москвы Лексакова Е. О.:

«Опцион часто путают с предварительным договором (ПД) и основания на это действительно существуют – обе конструкции предполагают заключение соглашения между двумя сторонами. Но в случае с предварительным договором момент наступления обязательств возникает после подписания еще одного документа – Основного договора, по которому и происходит передача прав на имущество. А в случае с опционом, приобретаются права на последующую активацию передачи прав на имущество по усмотрению управомоченной на это стороны. Это — основное различие между двумя документами.»

Все вопросы, касающиеся опциона и опционного договора, регулируются ГК Российской Федерации, а именно пунктами ст. 429.2., 429.3. Согласно им, опцион — это продажа права на возможность заключения договора.

То есть одно из заинтересованных лиц может в установленные сроки завершить сделку, а второе должно исполнить все обязательства в полном размере.

Держатель опциона получает право на акцептирование соглашения на одном из следующих условий:

• в четко обозначенный временной интервал;
• по факту наступления указанных в документе обстоятельств (если это предусмотрено соглашением об опционе).

Важно, что опцион на заключение договора не является отдельным видом соглашения. Конструкция может применяться в сделках купли-продажи недвижимости или ценных бумаг, аренды, подряда и не только. Главный ее смысл заключается в оборачиваемости права ожидания.

Опционом может помимо цены имущества предусматриваться также некое вознаграждение за саму возможность приобрести товар, права на который обладатель уже сейчас предоставляет покупателю. Эта премия может стандартно устанавливаться в процентном соотношении от общей суммы сделки и не возвращается, если покупатель не предъявит свои права на имущество.

В качестве примера рассматриваемого вопроса можно использовать опцион на заключение договора купли-продажи доли в хозяйственном обществе.

У опциона на заключение договора существует несколько отличительных черт:

1. суть его заключается в выдаче продавцом безотзывной оферты, которую он уже не имеет права отменить или не выполнить ее условия;
2. по умолчанию период, отведенный другой стороне соглашения на акцепт, то есть согласие приобрести имущество на указанных в безотзывной оферте условиях, составляет 1 год – при необходимости стороны могут указать иной временной интервал;
3. права требования выполнения условий соглашения могут быть переданы держателем третьим лицам. Если данное условие неприемлемо для продавца, ему необходимо объявить об этом держателю опциона до его подписания и указать это в соглашении о предоставлении опциона.

Держатели опционов должны знать, что некоторые отдельные формы этого документа закреплены на законодательном уровне, к примеру, в сфере рынка ценных бумаг (Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ).

Различия между опционом и предварительным договором

Одним из самых ярких различий можно назвать предмет соглашения. Предварительный договор представляет собой обязательства по заключению основного договора.

Обе стороны должны подписать в будущем еще один документ — основное соглашение, в противном случае, одну из сторон ждут судебные разбирательства.

Причем судебная практика в большинстве случаев говорит о том, что суд становится на сторону того, кто был готов выполнить свои обязательства в полном объеме.

Момент наступления обязательств тоже характеризует различия между обоими договорами. Когда речь идет о предварительном договоре, то у сторон возникают обязательства заключить основной договор на условиях, оговоренных заранее и отраженных в предварительном письменном соглашении.

В случае с опционом, держатель может акцептовать ранее уже данное право на получение имущества прежнего правообладателя, выдавшего безотзывную оферту, его или отказаться от активации в одностороннем порядке.

Если была проведена активация соглашения, то в этот же момент наступают и обязательства обеих сторон.

Количество участвующих в сделке сторон тоже можно отнести к отличиям между предварительным договором и опционом. Первый имеет 2 обязанных стороны.

Они одинаково защищены от неисполнения обязательств законодательством и могут истребовать их в судебном порядке.

При заключении опциона его держатель не имеет перед продавцом обязательств по заключению договора путем акцепта ранее оформленного предложения продавца, который в свою очередь является обязанной стороной по определению.

Среди отличий нужно отметить и возможность переуступить свои права третьим лицам в одностороннем порядке. В стандартном предварительном договоре она отсутствует. Ни одна из сторон не может продать или передать свои права.

В редких случаях, иное может быть внесено в договор еще на этапе его составления, но такие конструкции практически не используются. После подписания опциона на заключение договора его держатель имеет полное право, закрепленное на законодательном уровне, передать свои права.

Он может сделать это на возмездной или безвозмездной основе – выбор остается за держателем опциона. Иное может быть предусмотрено только прямо в самом соглашении.

Еще одним отличием является плата за заключение соглашения. Предварительный договор не имеет под собой материальной основы, если в нем не указано иное, к примеру, если не уплачивается обеспечительный платеж, который по соглашению сторон может не возвращаться покупателю в любом случае. Опционы на заключение договоров же безусловно возмездны. Иное может быть предусмотрено соглашением.

Алгоритм оформления

Схема действий обеих сторон, имеющих намерение подписать опцион на заключение договора такова:

• подписание опциона на заключение договора;
• Подписание безотзывной оферты (ее текст может быть включен в текст соглашения о предоставлении опциона, либо представлять собой отдельно составленный документ);
• уплата опционной премии (если такое условие предусмотрено соглашением);
• акцепт безотзывной оферты (предложения) держателем опциона при выполнении определенных соглашением условий и уведомление об этом нотариусом лица, выдавшего безотзывную оферту;
• оплата цены за приобретенное имущество.

Опционный договор: суть и особенности

Еще одной специфичной конструкцией является опционный договор. Его главной особенностью считают наличие условия, внесенного между пунктами соглашения.

По своей сути опционный договор представляет собой соглашение на исполнение тех или иных условий.

Одна сторона вправе потребовать их выполнения после наступления определенных обстоятельств (опционное условие), причем, вторая сторона договора не может отказаться от исполнения своих обязательств.

Все пункты соглашения обе стороны оговаривают заранее, так как имеют право вносить некоторые условия, не противоречащие самой сути опционного договора.

Рассмотреть эту конструкцию можно на примере. Предположим, что сотрудник крупной компании мечтает выкупить некий пакет акций по выгодной цене.

Он подписывает с начальником договор, который предусматривает, что нужное количество акций будет ему продано, но при условии усердной работы, результат которой выражается в заключении тех или иных контрактов с важными для развития организации партнерами.

Если сотрудник все выполнит, то начальник будет обязан исполнить свои обязательства и продать ему акции, подписав и заключив с покупателем соответствующий договор.

По умолчанию, после подписания документов держатель должен выплатить второй стороне опционную премию. Однако, договор может быть заключен и на безвозмездной основе. Это осуществляется в следующих ситуациях:

• внесение пункта о безвозмездности;
• безвозмездная природа отношений между двумя заинтересованными лицами;
• возмездность исключена априори (к примеру, продавец и покупатель договариваются о поставках по оптовым ценам).

По правилам данной конструкции опционное вознаграждение не возвращается ни при каких условиях. Оно, по сути, представляет собой некий финансовый гарант за ожидание активации сделки и ее возможную отмену по инициативе второй стороны. По своему желанию заинтересованные лица могут установить другой порядок с учетом возврата премии. Но такие договоры составляются крайне редко.

Еще одной отличительной чертой опционного договора является его условность. То есть он заключается под 2 условиями:

• отменительное;
• отлагательное.

В первом случае, если обстоятельства, предшествующие активации соглашения, не наступили, то сделка автоматически считается погашенной. Такой же результат предусмотрен при выдвижении требований по соглашению позже установленного срока.

Во втором случае наступление обязательств откладывается до исполнения определенных действий. До этого момента активировать свое право невозможно. То есть держатель должен ожидать наступления указанных условий и только потом сделка попадает в разряд осуществленных.

Сравнительный анализ

Оба описываемых документа имеют как сходства, так и различия. Общего между этими бумагами довольно много:

• исполнение обязательств предполагается в будущем времени;
• по умолчанию, соглашение подразумевает возмездность;
• по умолчанию, вознаграждение продавца не возвращается даже, если сделка была отменена;
• соглашение может иметь отменительное или отлагательное условия (в редких случаях, в договор вносятся оба условия);
• возможность перекупить право (если предусмотрено опционным договором).

При всей схожести, договорные опционные конструкции имеют и различия. Они заключаются в слудующем:

• держатель опциона получает право в будущем заключить договор со своей стороны, акцептовав безотзывную оферту, не привлекая к процессу завершения сделки продавца, а держатель опционного договора приобретает право инициировать процедуру исполнения обязательств по соглашению

Ориентируясь на ситуацию, стороны выбирают разные опционные конструкции. Но, независимо от этого, нужно учитывать, что обе формы более выгодны держателю, чем продавцу. Первый имеет право отказаться от сделки в любой момент без каких-либо последствий. Если опционная премия не была значительной, то держатель опциона практически ничего не потеряет.

Что выбрать и как расторгнуть

Если обе стороны соглашения уверены в том, что сделка однозначно состоится, то им нет необходимости соглашаться на опцион. Они заключают обычный договор нужного типа и выполняют свои обязательства. Но если у той или иной стороны возникают сомнения, то на помощь приходят опционные конструкции.

Прибегать к опциону на заключение договоров стоит тогда, когда сделка представляется выгодной и упускать такую возможность потенциальный покупатель не хочет. Но в том, что сделка состоится, у него есть большие сомнения и он предлагает продавцу рассмотреть договорную конструкцию.

А вот опционный договор выгоден тогда, когда участники убеждены в обоюдном желании осуществить сделку, но не могут сделать это в данный момент времени.

Например, покупатель желает приобрести квартиру, но откладывает заключение договора купли-продажи до поступления финансов или расторжения брака.

В этом случае опционная конструкция будет самой выгодной формой соглашения между двумя сторонами.

Расторжение происходит в случае отказа держателя активировать сделку. Никаких юридических последствий это не несет.

Опционы активно применяются в деловом мире и других сферах деятельности, в которых предусматривается совершение сделки.

Такая форма взаимодействия дает возможность максимально гибко вести дела, ограничивать риски и продумывать все нюансы.

Не лишним, а порой обязательным в силу закона, при заключении опционов будет и помощь квалифицированного юриста — нотариуса. Он поможет сделать сделку более прозрачной и безопасной.

В центре Москвы	Онлайн запись	Бесплатная парковка	Бюро переводов	Различные формы оплаты

Опционы: как составить «красивый» договор с контрагентом :: РБК Pro

Материал раздела Основной

Уже четыре года компании могут использовать в своей работе опционы и опционные договоры. При этом еще далеко не все знакомы с их возможностями. Кому и зачем это нужно, рассказала Дарья Борисова, партнер юридического бюро «Григорьев и партнеры»

Виталий Аньков / РИА Новости

С 2015 года в гражданском обороте появились две новые договорные конструкции — опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК) и опционный договор (ст. 429.3 ГК), они, по сути, заимствованы из английского права. Эти инструменты позволяют выстраивать действительно «красивые» и гибкие сделки не только между акционерами и инвесторами, но даже между контрагентами по договорам поставки.

Опцион на заключение договора — когда одна сторона предоставляет другой право (безотзывную оферту) заключить в течение некоторого времени (по умолчанию — года) определенный договор (путем акцепта оферты). Если иное не предусмотрено соглашением, вторая сторона за опцион должна заплатить, причем эта плата не входит в цену самой сделки и не возвращается, если сделка не состоится.

Опционный договор — соглашение, по которому одна сторона вправе при наступлении определенных условий потребовать от другой стороны совершения определенных действий.

Например, выплатить деньги, передать или принять имущество. Если в указанный договором срок требование не будет заявлено, действие договора прекращается.

При этом опционным договором может быть предусмотрено, что требование по нему считается заявленным при наступлении определенных обстоятельств.

Как к этому пришли

Раньше в России было два распространенных правовых инструмента, которые позволяли прописать обязательства сторон в будущем — предварительный и рамочный договоры. Но такие виды контрактов сложны и тяжелы с процессуальной точки зрения.

Чтобы обязать вторую сторону по ним что-то сделать, надо идти в суд и подавать, к примеру, иск — «обязать ту сторону заключить со мной договор». Автоматизмом это назвать сложно. А рамочный договор вообще не предусматривает конкретизацию каких-то условий и сроков.

Соответственно, между контрагентами обязательно начинаются новые переговоры, торг и т.д.

В чем отличия опционного договора от опциона, оферты, предварительного договора и преимущественного права

Понятия опциона и опционного договора – это относительные нововведения в российском законодательстве, заимствованные из системы английского права. Регламентируются они различными статьями ГК РФ и имеют в себе черты, роднящие их с такими правовыми явлениями, как преимущественное право и предварительный договор.

Понятие опционного договора

Прообразом опционов в российском законодательстве стали option contracts, свойственные английскому праву. Сами option contracts неразрывно связаны с офертой и проистекающими из нее публичными договорами. Необходимость в создании института безотзывной оферты созрела в Российской Федерации уже давно.

До момента внесения положений об опционе и опционном договоре в Гражданский кодекс РФ (ст. ст. 429.2, 429.3 ГК РФ) невозможность отзыва оферты казалась незыблемой, поскольку акцепт оферты немедленно порождал обязательства оферента и, как следствие, являлся эквивалентом договора.

• Разумеется, без заимствования положений английского права вполне можно было и обойтись, поскольку такие страны континентального права как Германия и Франция давно и успешно применяли отсроченное исполнение оферты, то есть, по сути, безотзывную оферту.
• Безотзывная оферта, в свою очередь означает, что по условиям опционного договора или опциона на заключение договора один из контрагентов будет вправе исполнить условия договора в будущем, при наступлении тех или иных событий или по первому требованию контрагента.
• Второй контрагент при этом не будет вправе отказаться от сделки или понуждать контрагента закончить сделку до наступления тех или иных условий, если в договоре они определены.

Опцион vs. опционный договор

В большинстве источников понятия опциона и опционного договора отождествляются, что, в общем-то, верно по сути и в корне неверно по букве закона.

Для того чтобы понять различия между опционом и опционным договором, следует вновь обратиться к оферте, вернее, к теме «Публичный договор и публичная оферта. Как они связаны».

В самом сжатом виде можно определить оферту, как публичное предложение, направленное любому, кто пожелает эту оферту акцептировать. На основе публичной оферты работают магазины, ателье, ритуальные агентства, бюро недвижимости и т.д.

В силу условий оферты оференты обязаны продать свой товар или услугу любому лицу, которое пожелает этот товар или услугу приобрести.

То есть, говоря об оферте, мы говорим о предложении. Когда оферта и акцепт «встречаются» во времени и пространстве, происходит сделка, носящая название публичного договора.

С опционом все примерно похоже. Опцион – это тот же акцепт оферты, но на особых условиях, делающих исполнение оферты не немедленным, а отдаленным во времени и лишающим оферента права отзыва оферты.

Опционный договор – это своего рода материальное выражение опциона. Заключается опционный договор в письменном виде и включает все условия, которые свойственны основному договору. Заключение основного договора при наступлении условий исполнения опциона не потребуется.

Опцион vs. оферта

Практически опцион и оферта – это тождественные понятия. Дело в том, что сама «идея» опциона состоит в придании оферте несвойственного ей права отзыва оферты.

Так, у опционного контракта имеются три конститутивных элемента, а именно:

• опционная премия;
• срок действия открытого опциона и его реализации;
• цена договора, то есть сумма, которую лицо, давшее акцепт уплатит по наступлении сделки.

Как мы видим, набор практически соответствует набору компонентов, присущему оферте.

Опционный договор vs. предварительный договор

1. Вполне можно говорить о возможности принятия оферты на условиях предварительного договора, поскольку он способен выступать в качестве фиксатора желания контрагентов вступить в договорные правоотношения.

2. Однако, с точки зрения юридической науки, предварительный договор вступает в противоречие с принципом свободы отзыва оферты или акцепта, а значит, обязательство, как таковое, будет противоречить принципам оферты.
3. По-видимому, именно этим противоречием и объясняется решение законодателя включить в ГК РФ положения об опционе и опционном договоре.

4. В остальном предварительный и опционный договоры – это практически аналогичные договоры, поскольку и в том, и в другом случае речь идет о намерении заключить сделку в будущем.
5. Основное различие между предварительным договором и опционом определяется их условиями.

Так, в соответствии со ст. 429.

2 ГК РФ опцион должен включать в себя все существенные условия оферты (ст.435 ГК РФ), в то время как предварительный договор может, но не обязан содержать в себе основные условия договора.

То есть предварительный договор может фиксировать лишь намерения сторон заключить сделку в будущем или фиксировать и условия будущей сделки, однако суть состоит в том, что предварительный договор всегда будет предварять будущий договор.

Опционный же договор – это полноценный договор, исполнение обязательств по которому отсрочено. При этом по условиям опционного договора обязательства ложатся на оферента немедленно после подписания договора.

Это означает, что с момента подписания договора оферент лишается права отозвать свою оферту. Обязательства лица, давшего акцепт, возникают момента, когда оферент будет готов выполнить условия договора.

Опцион vs. преимущественное право

• Разграничение понятий опциона и преимущественного права – это тема множества научных статей юристов-теоретиков.
• Пристальный интерес к этой теме объясняется тем, что и у опциона, и у преимущественного права общая цель – предоставление возможности приобретения товара по определенной цене в удобные сроки.
• То есть в известной степени, эти два явления имеют явно выраженные общие черты, однако при этом они далеко не тождественны, и ниже мы скажем, почему.
• И опцион, и преимущественное право включают в себя некое обстоятельство, при наступлении которого оферент и лицо, давшее акцепт, станут продавцом и покупателем. Но:

• по условиям опциона момент, когда стороны опциона станут продавцом и покупателем, ставится в зависимость от определенных условий или прямого волеизъявление держателя опциона;
• преимущественное право не имеет вещного характера и не связывает собственника имущества и того, кто имеет преимущественное право, никакими обязательствами до момента, когда собственник решит произвести отчуждение своего имущества.